法律顾问究竟做什么?灵魂一击!
这个问题在很多律师从事法律生涯中有很多客户问过,而且不止一次两次地被问过。
从表现在外的形式来看,律师作为企业的法律顾问时,常常不定期到公司晃晃,各个部门或办公室走走聊聊,有合同改一改,开会发发言,平时弄几次法律知识培训,写一些法律意见书。有些更深入的法律顾问律师还会参与企业的一些业务的谈判,项目的开发,组织结构的调整,新企业组织的设立,乃至于跨国并购、海外上市等“高大上”的事务。感觉法律顾问的工作涵盖了从“路边茶摊”到“顶级酒店”,跨度之大,大过太平洋。
一,法律顾问到底是干什么的?
根据我们多年法律顾问工作的总结,严格来说,作为企业的法律顾问,只干两件事:为企业提供管理和经营建议。除此之外,别无其他。在提供法律服务过程中,代理企业的诉讼案件,为企业上市挂牌、项目开发等提供的专项法律顾问服务,为企业实际控制人、股东及其家人等提供的法律咨询等,都不是法律顾问的服务内容,而且这些服务通常都是另行收费。
让我们来看看,法律顾问工作的具体服务内容包含有哪些
1、协助顾问单位完善各项规章制度
(1)在经营制度方面,主要针对经营方式的合法性、风险性提供法律意见及防范方法,及时修改不符合《公司法》、《民法典》等法律法规的条款,使顾问单位的生产经营的合法性得到保障;
(2)在管理制度方面,主要针对顾问单位内部诸如劳动人事管理制度的合法性提供法律意见,使其不违反《劳动法》及《劳动合同法》等法律、法规的相关规定。
2、协助顾问单位对合同进行规范管理
(1)协助起草、审查、修改现有合同,分类制作合同范本,最大限度地避免合同签订过程中可能存在的法律风险。主要针对原料采购、销售及特许委托代理销售、运输、仓储、租赁、专利技术和专有技术及商业秘密保密规则,劳动用工等;
(2)协助起草、制定履行合同的规则,结合《民事诉讼法》、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》及相关法律、司法解释等之规定,制定员工履行合同规范,完善履行手续,进行证据保全,防范因证据缺失导致败诉风险;
(3)制定合同管理制度,就合同签订、履行、保管、归档等制定具体管理措施;
(4)对履行中的合同进行审查,如有漏洞,及时采取补救措施。
3、为企业提供知识产权方面的法律服务
知识产权是我们服务的重点之一。具体包括著作权保护、专利权保护、商标权保护、非专利技术保护、商业秘密保护及反不正当竞争等。通过我们的工作,使公司在产品开发、产品销售、技术服务、技术转让等过程中,不会违反《著作权法》、《专利法》、《商标法》、《反不正当竞争法》、《计算机软件保护条例》等相关法律、法规。
4、为公司处理债权、债务
(1)清收债权,按法律规定诉讼时效界定情况,区分轻重缓急,起草、发出律师函,协助公司催收债务,使诉讼时效得以延续;
(2)清理顾问单位对外债务,采取合法抗辩措施;
(3)制定诉讼方案和诉前证据保全措施。
5、协助关于运输、金融方面的法律问题
(1)协助企业完善生产原材料、半成品、成品的仓储、运输等环节所需的法律文件及运输过程中涉及货物保险、产品质量纠纷、产品损坏赔偿、交收货物的验收标准,并协助企业处理相关法律问题;
(2)对顾问单位向其他公司融资或者金融机构借款、集资、担保、抵押行为所涉及的法律文件进行审查。
6、协助行政方面所涉及的法律问题
(1)协助顾问单位完成对公司章程、行政合同、管理办法的制定(包括起草、审查、签订、履行的程序);
(2)顾问单位涉及营业场地租赁或自身物业管理与房产、消防等部门进行沟通,并处理有关法律事务及法律文件;
(3)协助处理涉及顾问单位与工商、税务、海关、版权局、专利局等部门的特别法律事务;
(4)对公司公章、营业执照、税务登记、介绍信等的管理提供法律意见。(5)代办公证。
7、对顾问单位员工进行法律培训
对相关业务人员分类别、分专题进行培训,提高员工法律意识、合同意识、证据意识。主要包括《民法典》、《知识产权法》、《产品质量法》和《消费者权益保护法》、《劳动法》等。
二、是否存在着放之四海而皆准的普遍适用的管理建议和经营建议?
答案是这样的,通适性建议是不可能存在的。
企业所存在的矛盾的总体类别和性质是一致的,但是其矛盾所处的发展阶段和具体影响矛盾发展的各项现实因素是不可能完全一致的。比如上市公司和初创企业,酒店企业与养殖企业,科技研发企业与建筑企业等。即使在相同类别和相同行业的企业之间,也由于其自身的发展水平的原因,其矛盾的具体发展也千差万别。对于企业法律顾问工作只能是“一企一策”的,个别的,具体的,不可能是模式化的。
三、既然企业法律顾问工作是个别,具体的,每个企业都不一样的,那么怎样才能够提出对适用于当前企业的管理建议和经营建议呢?
首先,要做调查,没有调查就没有发言权。调查是以当前服务的企业为中心,既要调查企业内部的各种情况,又要调查企业所处的行业、地域乃至全国、全球范围内的经济发展情况。萨维尼说法律的生命来自于经验,这句话是没有错的。但是也应当看到,具体的法律是从广泛的社会经验之中抽象出来的理论。滴滴等网约车平台的发展过程对这个认知做了很好的诠释。从最开始被当作破坏客运秩序的行为,到经济创新的典范,再到国家出台行政规定予以规范管理的新兴行业,网约车的发展经历了感性认知-经验积累-经验总结-抽象规则体系建立的整个过程。理论要结合实际,通过实践检验理论的正确性,在通过被检验的理论进一步指导实践的具体过程,这是马克思主义的辩证唯物认知论,也是经过实践检验的真理。因此,对具体的企业提供法律顾问服务首要的工作就是调查。而且这样的调查必须是主动的,必须是积极的,必须是全面的,必须是客观的。故而当前企业法律顾问服务中,一切主动式的、诊所式的、以及其他宣称以某种方式主动服务的,都不应当作为法律顾问服务的特色。这本来就是法律顾问服务应有的基本要求。只是律师提供法律顾问服务中普遍没有做到这样的要求,从而使之体现更为特别而已。
有一些的调查可以提前准备。比如某一行业、某一地域、某一国家、全球某一领域的经济运行规律、当下政策指引、市场发展的历史和规律等内容,是可以在服务具体企业之前进行预先研究。这样的预先研究,对于提高法律顾问工作效率是有极大的帮助的。另一些的调查则非得等到明确了服务的具体企业之后才能够开展的,比如该企业的工资水平、人员结构、业务方向等与企业息息相关的内容。对于各个部分的调查都完成了之后,还应当对调查所得的信息进行全面细致的整理工作,总结出经验结论,梳理出企业当前以及未来可能所处的位置和立场,制定出当前与未来一段时间内为企业提供法律顾问服务的总体方向和工作方案。在这个基础上,为企业提供各项所需的管理建议和经营建议才是贴合企业当前实际情况的。
其次,管理建议和经营建议必须立足于企业当前的实际情况,尽可能地采用企业当前已经拥有的各项资源和能力来解决当前的问题。在没有确实的必要性的情况下,不要为了提出“高大上”的建议,而增加企业的运营成本与人员负担。举一个简单的例子,当一个小吃摊主问怎样才能够更多的挣钱?法律顾问答:筹集十来个亿,全球开分店。这种建议能够解决实际问题吗?不能,这只是空了吹。所以,法律顾问给出的建议应当是立足于企业当下的客观实际情况的,且解决方案应当是尽可能不改变企业现有运行,尽可能不额外增加成本与人员负担的。在这个基础上,再追究解决方案的有效性和高效性。努力使两方面实现最大化的平衡,才是最好的法律顾问建议。
四、法律顾问的价值如何在企业中体现
一、防控企业法律风险的一道闸门
法律顾问是企业风控体系的重要一环,是企业防控法律风险的一道闸门。企业有和没有法律顾问是两回事。有,企业日常风险会因法律顾问的及时介入而被阻挡、过滤;没有,日常风险会累积。何时暴发以及给企业造成致命性打击,企业老板也不一定知道。
根据我们的经验:深信法律顾问在企业工作中,具有防控与预警风险独特价值的企业家,好多是在这方面真正吃过亏、上过当的,有的是通过聘用法律顾问,得到确实帮助的。
二、合同交易的促进剂
专业的法律顾问可以帮助委托人,更全面考虑各自的利益和诉求,结合实际通盘考虑交易目的、内容,设计交易流程,通过书面文件确定各自权利与义务,从而确立理性的交易秩序,保障交易安全和效率,促进实现交易目的。签约之后,法律顾问可以继续维护交易秩序,提高履约成功率。
三、内外威慑的功能
专业的法律顾问精通法律规定,办案经验丰富。对内来讲,不仅可以协助企业对内部已发生的违法、违规行为进行有效治理,而且企业法律顾问的存在,本身可以对可能发生的严重损害公司利益的违法、违规行为起到一定的威慑作用,增强公司的向心力。对外来讲,企业法律顾问可以使合作伙伴产生敬畏,无形中会保护公司利益,特别是在重大交易过程中,这个作用非常明显。
四、独立视角,精准、高效发现和解决法律问题
企业内部人员固然可以为企业建设发挥基础性的重要作用,但内部人员与企业之间往往因为人情、利益的牵连,对于特定问题难以发表独立客观的观点,提出并实施独立性的解决方案。
法律顾问因其身份独立、实战经验丰富,只为企业利益服务,擅长从独立视角精准发现法律问题,高效分析问题,并提出解决方案。企业长期存在的结症,有时会因为法律顾问的介入和推动得到解决。
五、诉前处置纠纷、平息诉讼
成熟的法律顾问,通常也是诉前调处纠纷、平息诉讼的高手。他会综合特定纠纷的具体事实、证据情况,分析可能产生的法律后果,提供中肯的解决建议并指导落实、解决,并不会轻易让企业陷于诉讼当中。然而,有的企业常常被动陷于诉讼当中,一方面由于对于自我没有客观清晰的认知;另一方面对于具体纠纷事宜,缺乏专业人员指导和建议,造成问题堆积,最后官司缠身。企业如果希望少打官司,还得聘请专业的法律顾问,听取其意见和建议,接受必要的指导,切不可雇而不问,雇而不用。
六、增强证据能力,赢官司更轻松
打官司,就是打证据。有的委托人有理,却常常输官司,甚至一胜难求,这是为什么呢?非常重要的一点,不是因为没有证据,而是因为企业本身缺乏事先形成证据、固定证据以及收集证据的能力,导致屡失良机,最终败诉。而调查取证的能力,却是律师的看家本领。毫无疑问,法律顾问提前介入,可以弥补企业的这块短板,帮助其增强证据能力。证据能力提高了,企业赢官司自然更轻松了。
七、重大决策的参谋和智囊
专业的法律顾问不是万事包办的,好钢要用在刀刃上。智慧型的企业家绝不会事事惊动他的智囊,但他总会在最为关键的时候,给他最信赖的法律顾问打一个电话,或者邀请他到公司,参与到公司的重大决策中来。而他聘用的智囊,屡屡能在关键时刻,为其重大决策提供切合实际、切中要害的观点和措施,助其一臂之力,同时避免重大决策出现偏差或存在明显漏洞。
八、给企业对外形象加分和增值
专业的法律顾问通常给人的印象是,严谨、干练和持重,这在一定程度上会给企业的合作伙伴传递信赖感、安全感,从而使企业在对外交往以及合作中增加成功的砝码。聘用知名、优秀律师事务所的专业律师,担任法律顾问,更是企业综合实力的一种体现和象征,这无疑会给企业对外形象起到加分和增值的作用。
九、提升企业的综合实力
企业的综合实力就是企业的竞争能力,其主要体现在于企业拥有的人才质量,而不光在其数量。所谓千军易得,一将难求。如果企业发展到一定程度,法律顾问仍然缺位,那么这种企业人才结构的缺陷,必将会影响企业自身的综合实力,也会影响到外界对于企业整体实力的评价。优秀的法律顾问,通常立场坚定,胸怀全局,腹有良策,身怀绝技,敢于亮剑。如果企业能聘用,必是得力的外援,往往会在关键时候发挥独特的作用,同时亦可向对手展现企业的综合能力。何乐而不为呢?
简言之一句话,法律顾问的工作,需要深厚的积累和积淀,也需要如水般的平静。上善若水,乃至臻境界。